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《中华人民共和国公司法》

《公司登记管理条例》

问 答

 

新的《公司法》和新的《公司登记管理条例》对原有规定进行了全面修订,为了便于大家尽快理解并掌握其要点,

 

在工作中迅速地运用,我们将其中主要精髓的部分,以问答的形式提供给大家作为参考和借鉴。

 

 

一、《公司法》是何时修改、施行的

答:《中华人民共和国公司法》已由中华人民共和国第十届全国人民代表大会常务委员会第十八次会议于2005年10月27日修订通过,中华人民共和国主席胡锦涛于2005年 10月 27日签发,自2006年1月1日起施行。

 

 

二、为什么要修改《公司法》?

答:随着我国经济体制改革进程的加快,社会主义市场经济体制的初步建立,我国的经济结构、企业制度发生了巨大变化。社会主义市场经济需要构建以公司为主体的微观经济基础,因此公司制度就要符合市场经济的本质要求,就要充分发挥公司制度的优势,促进现代企业制度的确立,促进市场经济的完善,从这方面来看,原《公司法》有以下几个缺陷:

一是原《公司法》仍然带有计划经济体制下的政府干预色彩,过多地承担了审批公司设立和推动国有企业改革等功能,很多内容还不适应市场经济和公司的本质要求。

二是原《公司法》的许多方面不利于保护和促进各种形式投资,限制了公司自主权,妨碍了市场机制调节作用的发挥,已不适应我国社会主义市场经济发展实际。

三是加入世贸组织使我国走上了完全市场经济国家轨道,把世贸组织的一些规则,引入我国的法律制度,借鉴国际通行做法修改公司法,势在必行。

 

 

三、《公司法》主要修改了哪些内容?

这次《公司法》的修改主要包括三个方面内容:

(一) 鼓励投资,方便公司设立;

1、 降低公司注册资本数额,并可以采取分期缴资方式。

2、 扩大出资财产形式的范围,提高无形资产的出资比例。

3、 承认一人有限责任公司的合法地位。

(二) 进一步落实公司的自治理念,健全公司股东和相关当事人合法权益的保护机制,完善公司治理结构,提高公司运作效率。

1、 由公司章程确定公司法定代表人。

2、 股东一致约定和公司章程规定优先。

3、 取消股份有限公司的设立,必须经国务院授权部门或省级人民政府审批。

4、 放开公司对外投资的限制。

5、 股东可以申请法院解散公司,进行清算。

6、 赋予有限责任公司股东因对股东大会作出的公司合并、分立决议持有疑义,可以要求公司收购其股份。

(三) 进一步建立公司制度,健全维护公平交易秩序。

1、 建立公司法人人格否认制度。

2、 完善公司解散、清算制度。

3、 增加验资、评估中介机构的民事法律责任。

 

 

四、设立有限责任公司、股份有限公司“门槛”降低了多少?

  答:原《公司法》规定,有限责任公司的注册资本最低限额:以生产经营为主和以商品批发为主的公司为人民币50万元,以商业零售为主的公司为人民币30万元,科技开发、咨询、服务性公司为人民币10万元,并要求一次缴清。

  新的《公司法》对此做了相应修改,一是取消了按照公司经营内容区分最低注册资本额的规定;二是允许公司按照规定的比例在2年内分期缴清出资,其中,投资公司可在5年内缴足;三是将有限责任公司的最低注册资本额降至人民币3万元。

  原《公司法》规定,股份有限公司注册资本的最低限额为1000万元,新的《公司法》做了相应修改,将股份有限公司注册资本的最低限额降低为500万元。同时取消了股份有限公司设立审批;发起人由原来规定五人以上,修改为有二人以上二百人以下。

 

 

五、允许设立“一人公司”吗?

  答:新《公司法》的一大亮点是,允许一个自然人或法人投资设立一人有限责任公司。根据新《公司法》规定,“一人有限责任公司,是指只有一个自然人股东或者一个法人股东的有限责任公司”,“一人有限责任公司的注册资本最低限额为人民币10万元。股东应当一次足额缴纳公司章程规定的出资额”。新《公司法》允许成立“一人公司”,增加了群众就业、创业的机会。

 

 

六、新的《公司法》对“一人公司”的法律责任是如何规定的?

答:在立法过程中,对是否允许设立“一人公司”曾存在争议。持反对意见的人认为,一人公司的股东很容易将公司财产与本人财产混同,损害公司债权人的利益。鉴于此,新《公司法》对“一人公司”作了详细的规范性规定。比如:“一个自然人只能投资设立一个一人有限责任公司”;“一人有限责任公司应当在每一会计年度终了时编制财务会计报告,并经会计师事务所审计”;“一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的,应当对公司债务承担连带责任”。

 

 

七、新的《公司法》对公司章程是如何规定的?

答:新的《公司法》规定,“设立公司必须依法制定公司章程。公司章程对公司、股东、董事、监事、高级管理人员具有约束力; 公司的经营范围由公司章程规定,并依法登记。公司可以修改公司章程,改变经营范围,但是应当办理变更登记。公司的经营范围中属于法律、行政法规规定须经批准的项目,应当依法经过批准”。

 

 

八、新的《公司法》对公司的法定代表人作出哪些规定?

答:新的《公司法》规定:“公司法定代表人依照公司章程的规定,由董事长、执行董事或者经理担任,并依法登记。公司法定代表人变更,应当办理变更登记”。

 

 

九、新的《公司法》对国有独资公司监事会有哪些规定?

答:新的《公司法》规定:“国有独资公司监事会成员不得少于五人,其中职工代表的比例不得低于三分之一,具体比例由公司章程规定。监事会成员由国有资产监督管理机构委派;但是,监事会中的职工代表由公司职工代表大会选举产生。监事会主席由国有资产监督管理机构从监事会成员中指定”。

 

 

十、新的《公司法》对有限责任公司的股东转让股权方面作出了哪些规定?

答:新的《公司法》规定:“有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。股东向股东以外的人转让股权,应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意,其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的,视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的,不同意的股东应当购买该转让的股权;不购买的,视为同意转让。经股东同意转让的股权,在同等条件下,其他股东有优先购买权”。“两个以上股东主张行使优先购买权的,协商确定各自的购买比例;协商不成的,按照转让时各自的出资比例行使优先购买权;人民法院依照法律规定的强制执行程序转让股东的股权时,应当通知公司及全体股东,其他股东在同等条件下有优先购买权。其他股东自人民法院通知之日起满二十日不行使优先购买权的,视为放弃优先购买权”。

 

十一、新的《公司法》对召开股东大会作出了哪些规定?

答:新的《公司法》规定:“召开股东大会会议,应当将会议召开的时间、地点和审议的事项于会议召开二十日前通知各股东;临时股东大会应当于会议召开十五日前通知各股东;发行无记名股票的,应当于会议召开三十日前公告会议召开的时间、地点和审议事项。单独或者合计持有公司百分之三以上股份的股东,可以在股东大会召开十日前提出临时提案并书面提交董事会;董事会应当在收到提案后二日内通知其他股东,并将该临时提案提交股东大会审议。临时提案的内容应当属于股东大会职权范围,并有明确议题和具体决议事项。股东大会不得对前两款通知中未列明的事项作出决议。无记名股票持有人出席股东大会会议的,应当于会议召开五日前至股东大会闭会时将股票交存于公司”。

 

十二、新的《公司法》对注册资本实行分期缴付制度是如何规定的?

答:除一人有限责任公司依法实行法定实缴资本制度,以及采取募集设立方式设立的股份有限公司实行实收股本制度外,其他公司均可实行分期缴付的认缴资本制度。一是有限责任公司可以实行分期缴付,“公司全体股东的首次出资额不得低于注册资本的百分之二十,也不得低于法定的注册资本最低额,其余部分由股东自公司成立之日起两年内缴足。其中投资公司可以在五年内缴足”。二是股份有限公司采取发起设立方式设立的,也可以实行分期缴付,公司全体发起人自公司成立之日起两年内缴足;属于投资公司的,可以在五年内缴足。三是增加注册资本时,属于有限责任公司的,“股东认缴新增资本的出资,依照本法设立有限责任公司缴纳出资的有关规定执行”;属于股份有限公司的,“股东认购新股,依照本法设立股份有限公司缴纳股款的有关规定执行”。其中,法定公积金转为注册资本时,所留存的该项公积金不得少于转增前公司注册资本的百分之二十五的规定不再仅限于股份有限公司,而是适用所有的公司。

 

十三、新的《公司法》调整了哪些出资方式?

答:一是明确了货币出资的比例。全体股东、发起人的货币出资额不得低于注册资本的百分之三十。由原来对工业产权、非专利技术出资比例的限制性规定调整为对货币出资比例的限制性规定,主要考虑公司必须有一定的流动资金,以保障公司的正常运转。

二是明确了非货币财产出资范围。原《公司法》规定,实物、工业产权、非专利技术、土地使用权可以作价出资。而新《公司法》明确了非货币财产出资的范围,规定“股东可以用货币出资,也可以用实物知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资;但是,法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外”。《公司登记管理条例》规定,“股东不得以劳务、信用、自然人姓名、商誉、特许经营权或者设定担保的财产等作价出资。”

考虑到其他非货币财产出资情况比较复杂,为保证公司资本的确定性,防止以价值不确定的财产作为出资可能带来的风险,由相关法律、行政法规作出限制性规定。

 

十四、新《公司法》对保护职工的合法权益有哪些规定?

答:新《公司法》规定:“公司必须保护职工的合法权益,依法与职工签订劳动合同,参加社会保险,加强劳动保护,实现安全生产;公司应当采用多种形式,加强公司职工的职业教育和岗位培训,提高职工素质;公司职工依照《中华人民共和国工会法》组织工会,开展工会活动,维护职工合法权益。公司应当为本公司工会提供必要的活动条件。公司工会代表职工就职工的劳动报酬、工作时间、福利、保险和劳动安全卫生等事项依法与公司签订集体合同。公司依照宪法和有关法律的规定,通过职工代表大会或者其他形式,实行民主管理。公司研究决定改制以及经营方面的重大问题、制定重要的规章制度时,应当听取公司工会的意见,并通过职工代表大会或者其他形式听取职工的意见和建议。在公司中,根据中国共产党章程的规定,设立中国共产党的组织,开展党的活动。公司应当为党组织的活动提供必要条件”。

 

十五、新《公司法》对股东权利作出哪些规定?

答:新《公司法》规定:“公司股东应当遵守法律、行政法规和公司章程,依法行使股东权利,不得滥用股东权利损害公司或者其他股东的利益;不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利益;公司股东滥用股东权利给公司或者其他股东造成损失的,应当依法承担赔偿责任;公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任,逃避债务,严重损害公司债权人利益的,应当对公司债务承担连带责任”。

 

十六、股东是否有权决定公司“去留”

  答:目前,有的公司不适应市场竞争,经营严重困难,虽未达到破产界限,但继续维持可能会使股东利益受到更大损失;而因股东之间分歧严重,股东会、董事会又不能作出公司解散清算的决议,往往处于僵局状态。

根据这一情况,修订后的《公司法》规定,“公司经营管理发生严重困难,继续存续会使股东利益受到重大损失,通过其他途径不能解决的,持有公司全部股东表决权百分之十以上的股东,可以请求人民法院解散公司”。

 

十七、股东是否有权要求查阅公司会计账簿?

答:股东了解公司有关事务的实际情况,是保护股东利益的基础和前提。据此,修订后的《公司法》明确规定,“股东要求查阅公司会计账簿的,应当向公司提出书面请求,说明目的。公司有合理根据认为股东查阅会计账簿有不正当目的,可能损害公司合法利益的,可以拒绝提供查阅,并应当自股东提出书面请求之日起十五日内书面答复股东并说明理由。公司拒绝提供查阅的,股东可以请求人民法院要求公司提供查阅”。

 

十八、新的《公司法》对股东分取红利、新增资本时认缴出资是如何规定的?

答:新的《公司法》规定,“股东按照实缴的出资比例分取红利;公司新增资本时,股东有权优先按照实缴的出资比例认缴出资。但是,全体股东约定不按照出资比例分取红利或者不按照出资比例优先认缴出资的除外”。

 

十九、有限责任公司故意“不分红”可否被起诉?

  答:现实生活中,有些有限责任公司的大股东利用其对公司的控制权,长期不向股东分配利润,也不允许中小股东查阅公司财务状况,中小股东又无法像股份有限公司股东那样可以通过转让股份退出公司,致使中小股东的利益受到严重损害。针对这一情况,修订后的《公司法》规定,公司连续五年不向股东分配利润,而公司该五年连续盈利,并且符合本法规定的分配利润条件的,对股东会该项决议投反对票的股东可以请求公司按照合理的价格收购其股权。自股东会会议决议通过之日起六十日内,股东与公司不能达成股权收购协议的,股东可以自股东会会议决议通过之日起九十日内向人民法院提起诉讼。

 

二十、《公司登记管理条例》是否也进行了修改?

答:根据《公司法》的修订,2005年12月18日,国务院做出了《关于修改〈中华人民共和国公司登记管理条例〉的决定》,国务院总理温家宝于2005年12月18日签发了中华人民共和国国务院令(第 451 号)予以发布。

 

二十一、新的《公司登记管理条例》对公司年度检验日期、收费等作出了哪些新的规定?

答:将原条例规定的每年1月1日至4月30日修改为“每年3月1日至6月30日,公司登记机关对公司进行年度检验。公司应当按照公司登记机关的要求,在规定的时间内接受年度检验,并提交年度检验报告书、年度资产负债表和损益表、《企业法人营业执照》副本”。

  “设立分公司的公司在其提交的年度检验材料中,应当明确反映分公司的有关情况,并提交《营业执照》的复印件”。“公司应当向公司登记机关缴纳年度检验费,年度检验费为50元”。

 

二十二、新的《公司登记管理条例》对办理公司登记收费作出了哪些新的规定?

答:新的《公司登记管理条例》规定:“公司办理设立登记、变更登记,应当按照规定向公司登记机关缴纳登记费。领取《企业法人营业执照》的,设立登记费按注册资本总额的0.8‰缴纳;注册资本超过1000万元的,超过部分按0.4‰缴纳;注册资本超过1亿元的,超过部分不再缴纳。领取《营业执照》的,设立登记费为300元。变更登记事项的,变更登记费为100元”。

 

 

二十三、新的《公司登记管理条例》对公司的登记权限作出了哪些规定?

 

答:国家工商行政管理总局负责下列公司的登记:

  (一)国务院国有资产监督管理机构履行出资人职责的公司以及该公司投资设立并持有50%以上股份的公司;

  (二)外商投资的公司;

  (三)依照法律、行政法规或者国务院决定的规定,应当由国家工商行政管理总局登记的公司;

  (四)国家工商行政管理总局规定应当由其登记的其他公司。

  省、自治区、直辖市工商行政管理局负责本辖区内下列公司的登记:

  (一)省、自治区、直辖市人民政府国有资产监督管理机构履行出资人职责的公司以及该公司投资设立并持有50%以上股份的公司;

  (二)省、自治区、直辖市工商行政管理局规定由其登记的自然人投资设立的公司;

  (三)依照法律、行政法规或者国务院决定的规定,应当由省、自治区、直辖市工商行政管理局登记的公司;

  (四)国家工商行政管理总局授权登记的其他公司。

  设区的市(地区)工商行政管理局、县工商行政管理局,以及直辖市的工商行政管理分局、设区的市工商行政管理局的区分局,负责本辖区内下列公司的登记:

  (一)本条例第六条和第七条所列公司以外的其他公司;

  (二)国家工商行政管理总局和省、自治区、直辖市工商行政管理局授权登记的公司。

 

二十四、新的《公司登记管理条例》对虚报注册资本、提交虚假材料或者采取其他欺诈手段隐瞒重要事实取得公司登记行为的处罚有哪些新规定?

答:新的《公司登记管理条例》规定,“虚报注册资本,取得公司登记的,由公司登记机关责令改正,处以虚报注册资本金额5%以上15%以下的罚款(原规定5%以上,10%以下);情节严重的,撤销公司登记或者吊销营业执照”。“提交虚假材料或者采取其他欺诈手段隐瞒重要事实,取得公司登记的,由公司登记机关责令改正,处以5万元以上50万元以下的罚款(原规定1万元以上10万元以下),情节严重的,撤销公司登记或者吊销营业执照”;“公司的发起人、股东虚假出资,未交付或者未按期交付作为出资的货币或者非货币财产的,由公司登记机关责令改正,处以虚假出资金额5%以上15%以下的罚款(原规定5%以上,10%以下)”;“公司的发起人、股东在公司成立后,抽逃出资的,由公司登记机关责令改正,处以所抽逃出资金额5%以上15%以下的罚款(原规定5%以上,10%以下)”。

 

二十五、对资产评估、验资或者验证的机构弄虚作假行为的是否承担赔偿责任及处罚有哪些新规定?

答:由于种种原因,资产评估、验资或者验证的机构等中介机构有时出具虚假的验资报告、评估报告等材料,使公司债权人对公司资本的真实情况产生误解,给债权人造成损失。新《公司法》就此作出一些新的规定,“承担资产评估、验资或者验证的机构提供虚假材料的,由公司登记机关没收违法所得,处以违法所得1倍以上5倍以下的罚款;因过失提供有重大遗漏的报告的,由公司登记机关责令改正,情节较重的,处以所得收入1倍以上5倍以下的罚款(原规定1倍以上3倍以下);并可以由有关主管部门依法责令该机构停业、吊销直接责任人员的资格证书,吊销营业执照”。同时规定,“承担资产评估、验资或者验证的机构因其出具的评估结果、验资或者验证证明不实,给公司债权人造成损失的,除能够证明自己没有过错的外,在其评估或者证明不实的金额范围内承担赔偿责任”。

 

 

哈尔滨市工商行政管理局企业处:张洪君 编稿

 


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